2011年全国硕士研究生入学统一考试

法律硕士（非法学）专业学位联考

专业基础课试题答案和评分参考

　　一、单项选择题：每小题1分，共40分。

　　二、多项选择题：每小题2分，共20分。

　　三、简答题：每小题6分，共24分。

51．答案要点：

（1）行为人主观上具有为了顺利地着手实施和完成犯罪的意图。（1分）

（2）行为人客观上进行了准备工具、制造条件等犯罪的预备活动。（2分）

（3）犯罪的预备行为由于行为人意志以外的原因被停止在犯罪预备阶段，未能发展到犯罪实行阶段。（3分）

52．答案要点：

（1）渎职罪是指国家机关工作人员在公务活动中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，妨碍国家管理活动，致使公共财产或者国家与人民利益遭受重大损失的行为。（2分）

（2）侵犯的客体是国家机关的正常活动。（1分）

（3）在客观方面表现为行为人实施了滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊等妨碍国家管理活动，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。（1分）

（4）犯罪主体主要是国家机关工作人员，个别犯罪也可能由非国家机关工作人员实施。（1分，未答后半段不扣分）

（5）在主观方面包括故意与过失两种心理态度。（1分）

53．答案要点：

诚实信用原则是指民事主体在从事民事活动时，应当诚实守信，正当行使民事权利并履行民事义务，不实施欺诈和规避法律的行为，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。（2分）

其功能是：指导民事主体进行民事活动；（2分）指导和约束法官行使自由裁量权。（2分）

54．答案要点：

根据我国侵权责任法的规定，适用无过错责任原则的主要情形有：（1）高度危险作业致人损害的民事责任；（2）因产品质量不合格造成他人损害的民事责任；（3）环境污染造成他人损害的民事责任；（4）饲养的动物造成他人损害的民事责任；（5）被监护人致人损害的民事责任。（以上每个要点1分，答对5个要点给6分）

四、辨析题：每小题8分，共16分。

55．答案要点：

（1）这种说法是错误的。（2分）

（2）不作为是行为人具有履行某种行为的义务，并具有履行该义务的能力，而不履行该义务的行为方式。可见，作为和不作为的区别标准不是行为人的身体动静，而是行为所违反的刑法规范的性质。一般认为，刑法规范可分为禁止性规范和命令性规范，作为所违反的是禁止性规范，而不作为违反的是命令性规范。（4分）

（3）行为人的身体处于静止状态固然属于不作为，但通过积极的身体动作逃避履行义务的也属于不作为。（2分）

56．答案要点：

（1）这种观点不正确。（2分）

（2）无论是在何种方式的保证中，保证人均享有主债务人享有的一切抗辩权，如同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权等。即使主债务人放弃抗辩权，保证人仍可行使主债务人享有的抗辩权。（3分）

（3）在一般保证中，保证人还享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或仲裁并对债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，可以拒绝对债权人承担保证责任。（3分）

五、法条分析题：每小题10分，共20分。

57．答案要点：

（1）国家工作人员包括：①在国家机关中从事公务的人员；②在国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员；③国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务的人员；④其他依照法律从事公务的人员。（每个要点1分，共4分）

（2）挪用公款归个人使用的情形包括：①将公款供本人、亲友或其他自然人使用的；②以个人名义将公款供其他单位使用的；③个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。（每个要点1分，共3分）

（3）条文中的"不退还"是指挪用公款后，因客观原因在一审宣判前不能退还的情形。（3分）

58．答案要点：

（1）不动产物权变动合同的生效与不动产物权变动是不同的。不动产物权变动合同的生效并不当然导致不动产物权的变动；不动产物权未发生变动，不意味着不动产物权变动合同未生效。（3分）

（2）不动产物权变动合同的生效依据合同法的规定认定。（1分）一般情况下，自合同成立时生效。（2分）如法律另有规定或者当事人另有约定，则依该规定或约定。（1分）

（3）当事人之间订立了不动产物权变动的合同，未办理物权登记，虽不产生物权变动的后果，但不影响该合同的生效。（2分）办理了物权登记的，产生物权变动的后果。（1分）

六、案例分析题：每小题15分，共30分。

59．答案要点：

（1）"事实一"中的犯罪行为构成集资诈骗罪和复制淫秽物品牟利罪。（2分）行为人采用虚构高回报率的手段非法向社会公众募集资金，用于挥霍和从事非法活动，造成数额巨大的资金不能偿还。这表明其主观上以非法占有为目的，客观上实施了使用诈骗方法非法集资，数额巨大的行为，符合集资诈骗罪的构成要件。（2分）行为人购买复制淫秽物品的生产流水线，意图牟利，复制淫秽物品，其行为构成复制淫秽物品牟利罪。（2分）

（2）"事实一"中的犯罪应认定为自然人犯罪。因为甲、乙、丙以骗取他人财物为目的，出资设立有限责任公司，专门从事集资诈骗和复制淫秽物品等违法犯罪活动，因此，他们实施的犯罪行为不应以单位犯罪论处，而应以自然人犯罪处理。（3分）

（3）"事实二"中乙的行为构成重大立功。因为乙揭发甲参与实施致一人死亡的抢劫犯罪，经查证属实，符合立功的成立条件。根据刑法规定，致人死亡的抢劫罪的犯罪人有可能被判处无期徒刑以上刑罚，属于重大犯罪行为。故甲的这一立功属于重大立功。（3分）

（4）"事实三"中丙的行为构成保险诈骗罪，并在保险诈骗罪上具有自首情节。因为丙以非法占有为目的，编造未曾发生的保险事故，骗取保险公司的保险金，数额巨大，符合保险诈骗罪的构成要件。同时，丙是在司法机关还未掌握这一犯罪事实时如实供述的，符合余罪的自首的成立条件，应认定为自首。（3分）

60．答案要点：

（1）甲有义务向丙支付寻物启事中许诺的酬金。（1分）因为根据物权法规定，悬赏广告的发布人应当按照承诺履行义务。（3分）

（2）如果甲未在寻物启事中许诺酬金，则丙无权要求甲支付报酬。（2分）因为我国法律未赋予拾得人报酬请求权。（3分）

（3）2009年12月20日之前，甲有权要求丁返还相机；此后则甲无权要求丁返还相机。（3分）甲要求丁返还相机时，应当向丁支付所付费用。（1分）因为根据物权法规定，权利人有权在知道或者应当知道受让人之日起二年内请求返还遗失物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得遗失物的，应当向受让人支付所付费用。（2分）